劳务派遣用工判定标准

 

    实践中，某些外包用工和派遣用工非常容易混淆，那么，劳务派遣用工判定标准是什么？ 

    一、劳务派遣用工关系的实质含义

    1、劳务派遣用工从事的工作需要具备“临时性、辅助性和可替代性”；

    2、用工单位使用劳务派遣用工总量控制在10%以内；

    《劳务派遣暂行规定》中规定，超比例使用派遣的法律责任为“以每人五千元到一万元的标准处以罚款”行政处罚。

    3、劳务派遣的本质是传统雇主职能的分离，即“雇佣”和“使用”分别属于不同的主体。即劳务派遣范围雇佣劳动者，用人单位使用劳动者，劳务派遣关系因三方主体的存在而形成“三角关系”。

    二、劳务派遣用工关系形成要件

    （一）派遣公司雇佣劳动者，用工单位使用劳动者

    （1）用工单位在派遣协议范围内直接管理劳动者的工作范围；

    （2）用工单位管理劳动者的工作时间等事项；

    （3）用工单位对劳动者进行岗位培训：

    （4）劳动者遵守的是用工单位的规章制度；

    （5）用工单位为维持企业秩序之必要，依据规章制度享有对劳动者的惩戒权。但其惩戒权应有所限制。

    （6）用工单位仅有退工权而无解雇权。

    （二）被派遣劳动者从事的是用工单位的业务

    （1）从事生产经营业务所需资金和生产资料由用工单位负担；

    （2）派遣单位仅单纯供给劳动力；

    （3）由用工单位承担生产经营风险，派遣单位仅依据派遣协议承担劳动者供给的风险和责任；

    （4）用工单位依自己拥有的技术、经验，依照企业计划组织被派遣劳动者完成业务。 

    三、劳务派遣用工的“三角关系”

    （一）派遣单位与用工单位之间基于劳务派遣协议形成合同关系

    劳务派遣实质上是劳动力租赁，劳务派遣协议实质上是劳动力租赁合同。即派遣单位将自己所雇劳动者有偿出租给用工单位使用，用工单位通过支付一定租金而获得一定的劳动力使用请求权。

    （二）派遣单位与劳动者之间基于劳动合同形成劳动关系

     不同于其他的劳动合同，这个正是派遣单位作为用人单位行使劳动力支配权的表现。

    （三）用工单位与劳动者因事实使用行为形成用工和被用工的关系

    《劳动合同法》第62、63、64、92条明确规定了被派单位的用工义务和用工责任。